淺談制定公司章程的意義

時間：2024-10-30 09:58:15 章程我要投稿

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淺談制定公司章程的意義

　　想必大家對制定公司章程都不怎么了解，那么，下面是小編給大家整理的淺談制定公司章程的意義，希望對大家有幫助。

淺談制定公司章程的意義

　　(一)司法實踐中制定公司章程要切實可行

　　公司章程作為公司的必備文件，是公司在市場中樹立起來的一面旗幟，也是公司依法運營的主要依據(jù)。

　　公司章程并非一紙空文。公司章程是公司存在和活動的基本依據(jù)，是公司行為的根本準(zhǔn)則。作為公司“憲章”的章程，其中的每個條款都是針對公司而制定的，它們就像探照燈一樣指引著公司的前進方向，無論是最高權(quán)力機關(guān)——股東會還是職工的權(quán)利和義務(wù)都是由章程一一規(guī)定的。而目前我國很多公司都無視章程，在公司成立后便把章程束之高閣，像檔案一樣收藏起來，不但不能發(fā)揮章程的作用，甚至很多時候公司的行為都是違反章程而全然不知。新《公司法》從違反章程的行為會構(gòu)成公司訴訟的訴因，以及董事違反章程運作要承擔(dān)個人責(zé)任兩個方面，再次突出了章程的法律地位，新《公司法》第22條就規(guī)定了“股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷”，其第113條又規(guī)定“董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴(yán)重?fù)p失的，參與決議的董事對公司負(fù)賠償責(zé)任。但經(jīng)證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責(zé)任”。因此要充分重視章程，章程對于公司是有效力的文件，不是一紙空文。

　　章程的重要性要求章程的制定和內(nèi)容必須是切實可行的。因為章程作為公司的自治規(guī)范，是公司存在和活動的基本依據(jù)，所以它的每個條文都具有效力，都指導(dǎo)與管理著公司的運作。然而章程不是簡單地重復(fù)公司法條文，應(yīng)是符合公司的實際情況，合理調(diào)節(jié)股東之間的關(guān)系，充分發(fā)揮公司治理的效用的自治性規(guī)范。公司章程本身只是一張紙，要使之變成現(xiàn)實的東西，首先要求它是公司有能力實施的、且有實施的可行性，由此章程的制定應(yīng)符合公司的狀況。

　　(二)不應(yīng)濫用公司章程的自治原則

　　盡管此次修改公司法大大加強了公司章程的自治程度，但是章程的自治性也是相對的，并非毫無條件的股東一言堂就可以制定章程。無論是制定或者修改公司章程，都要遵守這么一條原則，即“設(shè)立公司必須依法制定公司章程”，也就是說章程的制定不得違反公司法等法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。進而，“公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效”，即使是公司中的最高權(quán)力機關(guān)作出的決議在違反法律的情況下也是無效的，更何況章程作為股東(發(fā)起人)大會的決議，其通過并生效的前提之一就是不得違反相關(guān)的法律、行政法規(guī)。

　　如前所述，公司章程記載事項包括：絕對必要記載事項、相對必要記載事項和任意記載事項。絕對必要記載事項是章程必不可少的事項，是章程的要素，其中一項記載違法，將導(dǎo)致章程無效，甚至公司的設(shè)立無效。所以對于絕對必要記載事項諸如新《公司法》第25條規(guī)定了有限責(zé)任公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項、第82條規(guī)定了股份有限公司章程應(yīng)當(dāng)載明的事項，都應(yīng)當(dāng)按照新《公司法》的要求予以一一列出，而不能依據(jù)股東(發(fā)起人)的意志隨便進行修改。

　　因此，雖然新《公司法》給予了公司章程極大的自治權(quán)，但是并不意味著股東(發(fā)起人)在制定公司章程的時就能漠視法律的規(guī)定，對法律法規(guī)視而不見，1998年的大港公司與愛使公司“章程之爭”就充分說明了章程決不是在股東(發(fā)起人)無視法律的規(guī)定下通過即可生效的。所以，章程的自治性不是沒有界限的，而是必須遵守法律法規(guī)的基礎(chǔ)上，充分發(fā)揮股東的智慧并與實際相符的結(jié)果。同時，在制定章程時還要注意不能剝奪或變相剝奪股東的固有權(quán)力，應(yīng)為股東主張并實現(xiàn)其權(quán)利提供保障。

　　附：

　　公司章程范本

　　第一章總則

　　第一條為適應(yīng)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的需要，規(guī)范公司的組織和行為，保護公司、股東或債權(quán)人的合法權(quán)益，依據(jù)《公司法》及有關(guān)規(guī)定并結(jié)合實際，制定本章程。

　　第二條公司的組織形式為一人有限責(zé)任公司(自然人獨資/法人獨資，選擇一種)，公司依法成立后即成為獨立承擔(dān)民事責(zé)任的企業(yè)法人。

　　第二章公司名稱和住所

　　第三條公司名稱：

　　第四條公司住所：

　　第五條公司應(yīng)遵守國家法律、法規(guī)、維護國家利益和社會公共利益，接受政府和社會公眾監(jiān)督。

　　第三章注冊資本和經(jīng)營范圍

　　第六條公司注冊資本:(最低限額為人民幣十萬元。應(yīng)當(dāng)一次足額繳納出資額)(敬告：制定章程時請刪除括號內(nèi)容)

　　第七條公司經(jīng)營范圍：

　　(以上經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)和國務(wù)院決定規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)后方可經(jīng)營)

　　第四章股東

　　第八條股東的名稱(姓名)

　　企業(yè)名稱(自然人姓名) ，

　　注冊號(身份證號碼)：。

　　第九條股東的出資方式、出資額和出資時間

　　出資方式: ××出資，其中貨幣出資萬元，占公司注冊資本 %。(出資方式為：貨幣、實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等，貨幣出資金額不得低于注冊資本的百分之三十)(敬告：制定章程時請刪除括號內(nèi)容)

　　出資額: ××萬元

　　出資時間：在公司成立前一次足額繳納出資額。

　　公司登記注冊后，應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)由公司蓋章的出資證明書。

　　第十條股東的權(quán)利

　　1、決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃;

　　2、選舉和更換非由職工代表擔(dān)任的經(jīng)理、監(jiān)事，決定有關(guān)經(jīng)理、監(jiān)事的報酬事項;

　　3、審議批準(zhǔn)執(zhí)行董事的報告;

　　4、審議批準(zhǔn)監(jiān)事的報告;

　　5、審議批準(zhǔn)公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　6、審議批準(zhǔn)公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　7、對公司增加或者減少注冊資本作出決定;

　　8、對發(fā)行公司債券作出決定;

　　9、對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決定;

　　10、修改公司章程;

　　11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)

　　第十一條股東的義務(wù)

　　1、遵守公司章程;

　　2、按時足額繳納出資;

　　3、以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶;以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù);貨幣出資金額不得低于有限責(zé)任公司注冊資本的百分之三十;

　　4、不按照前款規(guī)定辦理的，應(yīng)當(dāng)向公司足額繳納出資;

　　5、公司登記注冊后，不得抽回出資;

　　6、以出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任;

　　7、只能投資設(shè)立一個一人有限責(zé)任公司。且公司不能投資設(shè)立新的一人有限責(zé)任公司。(敬告：自然人獨資的一人有限責(zé)任公司應(yīng)加此條款)

　　第十二條股東轉(zhuǎn)讓出資的條件

　　1、股東可以轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資;

　　2、股東依法轉(zhuǎn)讓其出資后，由公司將受讓人的名稱或姓名、住所以及受讓的出資額記載于股東名冊，并及時向原登記機關(guān)辦理公司變更登記。

　　第五章執(zhí)行董事

　　第十三條公司不設(shè)董事會，只設(shè)一名執(zhí)行董事，執(zhí)行董事由公司股東兼任(法人獨資公司由法人委派)。

　　第十四條執(zhí)行董事對股東負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　　1、向股東報告工作;

　　2、執(zhí)行股東的決定;

　　3、決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案;

　　4、制訂公司的年度財務(wù)預(yù)算方案、決算方案;

　　5、制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案;

　　6、制訂公司增加或者減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案;

　　7、制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案;

　　8、決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置;

　　9、決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人及其報酬事項;

　　10、制定公司的基本管理制度;

　　11、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　第十五條執(zhí)行董事任期，每屆三年，執(zhí)行董事任期屆滿，可以連任，執(zhí)行董事在任期屆滿前，股東一般不得無故解除其職務(wù)，因特殊原因要解除的，須由股東決定。

　　第六章經(jīng) 理

　　第十六條公司設(shè)經(jīng)理，負(fù)責(zé)公司日常管理工作，經(jīng)理由執(zhí)行董事兼任、(執(zhí)行董事聘任或者解聘)，(或股東委派)

　　第十七條經(jīng)理對股東和執(zhí)行董事負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：

　　1、主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施執(zhí)行董事決定;

　　2、組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案;

　　3、擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案;

　　4、擬訂公司的基本管理制度;

　　5、制定公司的具體規(guī)章;

　　6、提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務(wù)負(fù)責(zé)人;

　　7、決定聘任或者解聘除應(yīng)由執(zhí)行董事決定聘任或者解聘以外的負(fù)責(zé)管理人員;

　　8、董事執(zhí)行授予的其他職權(quán)。

　　第七章監(jiān) 事

　　第十八條公司不設(shè)監(jiān)事會，設(shè)一至二名監(jiān)事，監(jiān)事由股東委派和職工代表組成，其中職工代表一名。監(jiān)事中的職工代表由公司職工通過職工代表大會、職工大會或者其他形式民主選舉產(chǎn)生。執(zhí)行董事、高級管理人員不得兼任監(jiān)事。

　　第十九條監(jiān)事行使下列職權(quán)：

　　1、檢查公司財務(wù);

　　2、對執(zhí)行董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東決定的執(zhí)行董事、高級管理人員提出罷免的建議;

　　3、當(dāng)執(zhí)行董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求執(zhí)行董事、高級管理人員予以糾正;

　　4、向股東提出提案

　　5、依照《公司法》第一百五十二條的規(guī)定，對執(zhí)行董事、高級管理人員提起訴訟;

　　6、公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

　　第八章公司法定代表人

　　第二十條、公司法定代表人由執(zhí)行董事(或經(jīng)理)擔(dān)任，并依法登記。

　　第九章公司財務(wù)、會計和勞動用工制度

　　第二十一條公司應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定建立本公司的財務(wù)、會計制度。

　　第二十二條公司會計年度為公歷一月一日至十二月三十一日，每一年度終了時應(yīng)制作財務(wù)會計報告，財務(wù)會計報告應(yīng)當(dāng)依照法律、行政法規(guī)和國務(wù)院財政部門的規(guī)定制作，并依法經(jīng)審查驗證。

　　財務(wù)會計報表應(yīng)當(dāng)包括下列財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表;

　　1、資產(chǎn)負(fù)債表;

　　2、損益表;

　　3、財務(wù)狀況變動表;

　　4、財務(wù)情況說明書;

　　5、利潤分配表。

　　第二十三條公司分配當(dāng)年稅后利潤時，應(yīng)當(dāng)提取利潤百分之十列入公司法定公積金，公司法定公積金累計額達(dá)公司注冊資本的百分之五十以上可不再提取。

　　第二十四條法定公積金不足以彌補上年度公司虧損的，在依照前款規(guī)定提取法定公積金和法定公益金之前，應(yīng)當(dāng)先用當(dāng)年利潤彌補虧損。

　　第二十五條從稅后利潤中提取法定公積金后，經(jīng)股東決定可以提取任意公積金。

　　第二十六條彌補虧損和提取法定公積金、法定公益金后，股東可獲取全部剩余利潤。

　　第二十七條公積金用于彌補公司的虧損、擴大公司生產(chǎn)經(jīng)營或者轉(zhuǎn)為增加公司資本。但是，資本公積金不得用于彌補公司的虧損。法定公積金轉(zhuǎn)為資本時，所留存的該項公積金不得少于轉(zhuǎn)增前公司注冊資本的百分之二十五。

　　第二十八條提取的法定公益金用于本公司職工的'集體福利。

　　第二十九條公司除法定的會計賬冊外，不得另立會計賬冊，對公司的資產(chǎn)，不得以個人名義開立賬戶存儲。

　　第三十條公司所有員工實行勞動合同制，擇優(yōu)錄用，簽訂勞動合同。

　　第三十一條公司辭退職工或者職工自行辭職，都必須嚴(yán)格按照勞動用工合同條款執(zhí)行。

　　第十章終止與清算

　　第三十二條公司有下列情況之一的，可以終止：

　　1、營業(yè)期限屆滿;

　　2、股東決定解散;

　　3、因公司合并或者分立需要解散;

　　4、依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷;;

　　5、因不可抗力發(fā)生導(dǎo)致公司無法繼續(xù)經(jīng)營;

　　6、依法宣告破產(chǎn)。

　　第三十三條公司依前條1、2、4、5項終止的應(yīng)在十五日內(nèi)成立清算組，清算組由股東和股東指定成員組成。

　　公司依前條6項被依法宣告破產(chǎn)的，依照有關(guān)企業(yè)破產(chǎn)的法律實施破產(chǎn)清算。

　　第三十四條清算組在清算期間行使下列職權(quán)：

　　1、清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單;

　　2、通知、公告?zhèn)鶛?quán)人;

　　3、處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù);

　　4、清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款;

　　5、清理債權(quán)、債務(wù);

　　6、處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn);

　　7、代表公司參與民事訴訟活動。

　　第三十五條清算組成員應(yīng)當(dāng)忠于職守，依法履行清算義務(wù)。清算組成員不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得侵占公司財產(chǎn)。清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　第三十六條公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。

　　第十一章附則

　　第三十七條公司企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期。公司經(jīng)營期限為　　年，自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起計算。

　　第三十八條本章程及公司規(guī)章制度如有與國家法律、法規(guī)或者與登記機關(guān)核準(zhǔn)的登記事項不一致時，以法律、行政法規(guī)及登記機關(guān)核準(zhǔn)的登記事項為準(zhǔn)。

　　股東簽名、蓋章：

　　年　　月　　日

　　備注：

　　1、適用于一人有限責(zé)任公司，不適用設(shè)董事會或設(shè)執(zhí)行董事的有限責(zé)任公司;

　　2、有下劃線的，應(yīng)當(dāng)進行填寫;下劃線上文字有括號的，應(yīng)按規(guī)定作選擇填寫,正式行文時應(yīng)將下劃線及括號去除;

　　3、申請的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)、國務(wù)院決定限制的項目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過審批并提交相關(guān)文件或證書，不能提交的，應(yīng)自行將相關(guān)項目刪除。

　　4、要求用A4紙、字體較小(如四號或小四)的字打印，頁數(shù)多的可雙面打印，涂改無效，復(fù)印件無效。

　　5、股東簽名、蓋章應(yīng)當(dāng)即簽名、又蓋章，自然人簽名蓋私章，企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)法定代表人簽名蓋法人公章。

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