勞動關系合同

時間：2024-07-26 03:03:37 勞動合同我要投稿

勞動關系合同【薦】

　　在不斷進步的社會中，我們用到合同的地方越來越多，合同的簽訂是對雙方之間權利義務的最好規范。那么大家知道合法的合同書怎么寫嗎？以下是小編精心整理的勞動關系合同，供大家參考借鑒，希望可以幫助到有需要的朋友。

勞動關系合同【薦】

勞動關系合同1

　　公司合并可以采取吸收合并和新設合并兩種形式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設立一個新的公司為新設合并，合并各方解散。無論采取何種合并的方式，公司合并的發生必然會出現一個乃至兩個以上合并前公司解散的結果，從而被解散公司所簽訂的勞動合同中用人單位主體一方不復存在。這一變化直接沖擊了以被解散公司為用人單位一方的勞動合同關系，具體體現為：合并后的公司是否有義務承受被解散公司所簽訂的勞動合同項下的權利和義務？如果合并后的公司接受被解散公司的職工，在法律上如何解釋這種接受？是合并后的公司承繼了被解散公司的勞動合同（即“直接承繼”），還是原有的勞動合同解除，合并后的公司與被解散公司職工重新簽訂一份新的勞動合同（即“先解除再訂約”）？如果認為屬于“先解除再訂約”，那么按照勞動法規定，被解散公司單方面提出解除勞動合同，應當向職工支付經濟補償金。被解散公司職工的勞動合同是否可視為因客觀情況發生重大變化而可以被單方面解除？

　　當前，我國《民法通則》、《公司法》以及相關的.勞動立法均有涉及這類問題的規定，具體如下：《民法通則》第四十四條第二款規定：“企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔。”《公司法》第一百八十四條規定：“公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。”勞動部《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》(勞部發[1995]309號，以下簡稱《執行意見》)第三十七條規定:“根據《民法通則》第四十四條第二款‘企業法人分立、合并，它的權利和義務由變更后的法人享有和承擔’的規定，用人單位發生分立或合并后，分立或合并后的用人單位可依據其實際情況與原用人單位的勞動者遵循平等自愿、協商一致的原則變更、解除或重新簽訂勞動合同。”在此種情況下的重新簽訂勞動合同視為原勞動合同的變更，用人單位變更勞動合同，勞動者不能依據勞動法第二十八條要求經濟補償。

　　從上述相關規定來看，還難以非常準確詳盡地回答前文提出的問題。事實上，理論界和實務界在上述法律法規的適用上還存在諸多爭議。

　　有人認為：上述相關立法之間存在明顯的沖突。依據《民法通則》與《公司法》規定，合并后的公司無疑應當承繼被解散公司的勞動合同。但是，按照《執行意見》的規定，則似乎可理解“先解除再訂約”的情形，即合并后公司依據實際情況與被解散公司（原用人單位）的勞動者遵循平等自愿、協商一致的原則變更、解除或重新簽訂勞動合同。在立法出現沖突的時候，就必須依據《立法法》進行解決。由于《民法通則》、《公司法》是由全國人大及其常委會頒布的，而《執行意見》是由勞動部作出的有關解釋，從法律效力來看，前者屬于上位法，而后者屬于下位法。上位法優于下位法，因此應當依據《公司法》與《民法通則》的規定。

　　也有人認為，《民法通則》與《公司法》的規定僅僅是提綱挈領的說明了被解散公司的權利義務由合并后的公司概括承受的原則，這種原則適用于各類物權、債權和債務的承繼。而勞動法則專門針對對勞動合同項下權利義務的承受作出了更為具體和靈活的規定。兩者的關系應當是屬于特別法與普通法之間的關系。從法理上講，后者應當優先適用。這些學者強調，特別法優于普通法的原則，其著眼點不是法律部門，而應當是調整對象，也就是說，該原則不僅適用于同一法律部門內的不同法律規范之間，也適用于不同法律部門的法律規范就同一問題作出規定的情形。而《民法通則》和《公司法》的規定與《執行意見》的規定之間的關系，恰恰屬于后者這類情形。

勞動關系合同2

　　甲方：_______________物業管理有限公司

　　乙方：_______________

　　經過雙方協商一致，就終止雙方之間的勞動關系及補償事宜達成本協議：

　　1、雙方一致同意在簽訂本協議之日即終止雙方之間的勞動關系，并確認無須提前通知或做其它補償；

　　2、乙方自年月開始在_______________從事職務，至今已經_______________年，期間乙方最后三個月平均工資為_______________元；根據勞動法及有關規定，雙方同意甲方一次性給予乙方個月平均工資的`經濟補償金（管理公司征詢發展商方面的同意）。

　　3、雙方確認，甲方在支付上述補償金后，乙方不得再要求甲方給予任何經濟補償；對于其他基于勞動關系發生的關系均在本合同簽訂后得以終結，而不得提出任何補償；

　　4、本協議在雙方簽字后即可生效，任何一方不得反悔，否則視為放棄所有補償權利。

　　甲方：_______________物業管理有限公司

乙方：_______________代表：_______________

　　時間：_______________時間：_______________

勞動關系合同3

　　根據《勞動合同法》第十一條規定，用人單位未在用工的同時訂立書面勞動合同，與勞動者約定的勞動報酬不明確的，新招用的勞動者的勞動報酬按照集體合同規定的標準執行;沒有集體合同或者集體合同未規定的，實行同工同酬。第十條規定：建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。已建立勞動關系，未同時訂立書面勞動合同的，應當自用工之日起一個月內訂立書面勞動合同。用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。

　　《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發[20xx]12號)第一條規定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：(1)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格;(2)用人單位依法制定的.各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;(3)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。

　　因此，只要符合上述規定，你與單位就存在事實勞動關系。同時，根據《關于確立勞動關系有關事項的通知》第二條的規定，用人單位未與勞動者簽訂勞動合同，認定雙方存在勞動關系時可參照下列憑證：

　　(1)工資支付憑證或記錄(職工工資發放花名冊)、繳納各項社會保險費的記錄;

　　(2)用人單位向勞動者發放的“工作證”、“服務證”等能夠證明身份的證件;

　　(3)勞動者填寫的用人單位招工招聘“登記表”、“報名表”等招用記錄;

　　(4)考勤記錄;

　　(5)其他勞動者的證言等。

　　其中，(1)、(3)、(4)項的有關憑證由用人單位負舉證責任。

　　建議你注意保存出勤記錄、工作證、服務證、工資單、招聘登記表、報名表等資料，作為確認勞動關系的證明并及時要求單位簽訂勞動合同，如單位拒不簽訂，可以到勞動部門投訴。根據《關于貫徹執行中華人民共和國勞動法若干問題的意見》(勞部發[1995]309號)的規定，事實勞動關系亦適用勞動法。

　　如單位不依法與勞動者簽訂勞動合同，根據《勞動合同法》第八十二條的規定，“用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。用人單位違反本法規定不與勞動者訂立無固定期限勞動合同的，自應當訂立無固定期限勞動合同之日起向勞動者每月支付二倍的工資。”

　　從上文的內容中，我們可以知道存在上述三個條件的，那么勞動者與用人單位之間就成了勞動關系，不過此時還需要相關證據予以證明。包括工資支付憑證、工作證、考勤記錄等等。

勞動關系合同4

　　在我國勞動用工過程中，一直存在著用人單位不與勞動者訂立書面勞動合同的情形。

　　在形成事實勞動關系的情況下，一旦雙方不再繼續互相履行權利義務，對于此情況下應認定為解除還是終止產生了廣泛的爭議：一種觀點認為，在雙方沒有訂立書面勞動合同的情況下，任何一方均可隨時將對方“炒魷魚”，是為勞動關系的終止；另一種則認為，若允許隨時將對方“炒魷魚”而不遵循“預告解除”的規定和“即時解除”的限制性前提或者允許用人單位隨時辭退勞動者，都將對企業、勞動者以及社會穩定帶來不利影響。

　　《合同法》對于合同形式成立要件的規定

　　一般來說，合同的成立與生效是兩個有關聯性的不同概念。

　　根據《合同法》第十三條規定，當事人訂立合同，采取要約、承諾方式；第二十五條規定，承諾生效時合同成立。也就是說，當事人雙方達成合意的，合同成立。

　　對于要約及與之對應的承諾通過何種方式體現的問題，《合同法》第十條規定，當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。在此基礎上特別強調：法律、行政法規規定采用書面形式的，應當采用書面形式。

　　那么對于應當采用書面形式而未采取書面形式的，是不是就不予承認呢？《合同法》第三十六條針對應當采用書面形式而未采用的合同如何成立給出的答案。

　　根據《合同法》中“對應當采用書面形式而未采用的合同如何成立”的規定，合同的形式不是主要的，重要的在于當事人之間是否真正存在一個合同。如果合同已經得到履行，即使沒有以規定或者約定的書面形式訂立，合同也應當是成立的。如果合同不違反法律的強制性規定，就是有效的。

　　有關勞動合同的形式與合同成立的關系

　　在我國眾多法律中，有些法律明確要求合同雙方當事人應以書面形式（合同書、信件和數據電文等可以有形地表現所載內容的形式），典型的為勞動合同。

　　早在1995年施行的《勞動法》就以第十九條明文規定：勞動合同應當以書面形式訂立。后來的《勞動合同法》又作了進一步的明確：建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同；同時又作出了人性化的規定：一個月的緩沖期。

　　一般情況下，勞資雙方為建立勞動關系而進行磋商過程中，會對下列基本事項進行口頭約定：工作內容和工作地點、工作時間和休息休假和勞動報酬。一旦雙方就上述事項達成合意并且開始履行，勞動關系即行建立，這也就是“一方已經履行主要義務，對方接受”的情形。福建省高級人民法院在《關于審理勞動爭議案件若干問題的意見》也指出：實踐中即使是事實勞動關系也是種合同關系，只是口頭形式而已。不過值得注意的是，勞動關系本身具有平等締結履行和履行過程中單向管理（失衡）的雙重性，即一方面用人單位與勞動者具有平等的法律地位，如雙方訂立、履行勞動合同等，是平等主體之間的關系，另一方面在勞動過程中，用人單位是管理者，勞動者是被管理者，雙方是處于管理與被管理的地位，不是平等主體之間的關系。

　　有人認為，《勞動合同法》旨在消滅事實勞動關系，所以自從《勞動合同法》20xx年1月1日起，國家不再承認事實勞動關系。這樣的觀點是否能經得起推敲呢？

　　為了明確事實勞動關系的地位，原勞動部在《關于貫徹執行<中華人民共和國勞動法>若干問題的意見》中以第二條中提出：中國境內的企業、個體經濟組織與勞動者之間，只要形成勞動關系，即勞動者事實上已成為企業、個體經濟組織的成員，并為其提供有償勞動，適用勞動法；后來又以勞社部發12號文件頒布了《關于確立勞動關系有關事項的通知》，針對部分用人單位招用勞動者不簽訂勞動合同，發生勞動爭議時因雙方勞動關系難以確定，致使勞動者合法權益難以維護，對勞動關系的和諧穩定帶來不利影響的提出了解決方案，在一定程度上規范用人單位用工行為，在保護勞動者合法權益、促進社會穩定方面起到了積極作用；對于事實勞動關系的勞動者在其受到不法侵害時能否獲得經濟補償的問題上，勞動部針對海南省人事勞動廳《關于用人單位不簽訂勞動合同，員工要求經濟補償問題的請示》做出了《關于用人單位不簽訂勞動合同，員工要求經濟補償問題的復函》。《復函》指出，用人單位與勞動者之間形成事實勞動關系后，用人單位故意拖延不訂立勞動合同并解除與勞動者的勞動關系，勞動者因要求經濟補償與用人單位發生勞動爭議后，如果勞動者向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁，勞動爭議仲裁委員會應予受理，并依據《勞動法》第九十八條、《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》（勞部發〔1994〕481號）和《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》（勞部發〔1995〕223號）的有關規定處理。

　　上述觀點得到了最高法的積極響應：不但各級人民法院在依法審理勞動爭議案件過程中將事實勞動關系比照勞動合同判決用人單位承擔違反和解除勞動合同的民事責任，最高法在第一次系統地就勞動爭議適用法律作出解釋時明確規定“勞動者與用人單位之間沒有訂立書面勞動合同，但已形成勞動關系后發生的糾紛，屬于《勞動法》第二條規定的勞動爭議，當事人不服勞動爭議仲裁委員會作出的裁決，依法向人民法院起訴的，人民法院應當受理。”

　　筆者認為，20xx年的《勞動合同法》第十條第一款規定的“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同”實際上是對《勞動法》第十九條“勞動合同應當以書面形式訂立”的簡單重復，故而事實勞動關系的處理在20xx年1月1日前后是沒有較大的區別；即便如此這個形式上的“簡單的重復”在《勞動合同法》是有著重要的意義的：

　　首先，第十條第一款規定了“建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同”，但是緊接著就以第二款規定了人性化的一個月緩沖期規定；后面又以第三款規就“用工前就訂立勞動合同在的情況下如何確定勞動關系的建立”問題作出了規定。

　　其次，《勞動合同法》第八十二條確立了在“一個月緩沖期”內不簽訂法定形式的勞動合同應承擔的法律后果（我們稱之為“締結勞動合同形式過失責任”），這是我國繼《消費者權益保護法》之后又一次參照英美法系作出的懲罰性的規定，旨在通過增加用人單位的用工成本方式強迫用人單位必須主動與勞動者訂立符合法律規定形式的勞動合同；立法沒有將增加工資標準一倍的支付作為行政處罰收入國庫而是規定向勞動者支付，彰顯了《勞動合同法》鼓勵勞動者積極主動維權的立法本意，這就是資方反對《勞動合同法》的原因之一。

　　筆者認為，制定法律是一項非常嚴謹的國家行為，所以法律草案的每一個條款都是要經得起推敲的；而《勞動合同法》第十條第一款的出現，是為了第十條第二款、第十條第三款以及第八十二條服務。

　　根據《勞動合同法》第一條，該法的立法目的為“完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當事人的權利和義務，保護勞動者的合法權益，構建和發展和諧穩定的勞動關系”，而真正要消滅口頭勞動合同確為《勞動合同法》的立法宗旨中“構建和發展和諧穩定的勞動關系”的具體體現，使得勞動者維權有了更多的保障。

　　根據有關部門的.統計數據表明，1995年施行的《勞動法》，第一次以法律的形式確立了勞動合同制度，但由于當時的法律法規對勞動合同制度的規定比較原則，操作性不強，亦沒有對不訂立勞動合同的情形給予明確處理，導致勞動合同制度實施二十多年來，勞動合同的簽訂率依然較低。建筑業、餐飲服務業中勞動合同簽訂率只有40%左右，農民工的勞動合同簽訂率僅有30％左右，中小型非公有制企業勞動合同簽訂率不到20%。根據《20xx年全國職業院校學生就業質量評價報告》顯示，

　　“中職畢業生中簽訂正式勞動合同的占12.67%、高職畢業生中簽訂正式勞動合同的比例為14.5%”。大量的數據表明，在沒有訂立書面勞動合同的問題上，用人單位原因占主導地位。

　　雖然《勞動合同法》第八十二條的初衷在于指導勞動者合理維權，但是不妨礙個別勞動者“投機倒把”地濫用“第八十二條”。

　　為了杜絕這一現象，使得“第八十二條”不被濫用，國務院頒布實施了《中華人民共和國勞動合同法實施條例》。《條例》以第五條和第六條對于用人單位在一個月內和超過一個月的不同時間內提出書面勞動合同而勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的情況下有權書面通知勞動者終止勞動關系作出了規定。

　　《條例》指出，自用工之日起一個月內，經用人單位書面通知后，勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，無需向勞動者支付經濟補償，但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的。也就是說，用工之日起一個月內因勞動者的原因未能訂立書面勞動合同的，用人單位可以單向辭退勞動者并可以拒付一切勞動報酬之外的給付項目，杜絕了勞動者歪用《勞動合同法》第八十二條。

　　對于用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的，《條例》規定，應當依照勞動合同法第八十二條的規定向勞動者每月支付兩倍的工資，并與勞動者補訂書面勞動合同；勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的，用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關系，并依照勞動合同法第四十七條的規定支付經濟補償。

　　據此可以看出：

　　1、用人單位通知勞動者訂立書面勞動合同之前是否應支付經濟補償金的分水嶺在于自勞動關系建立之日起滿一個月；

　　2、在《勞動合同法》施行后，用人單位無權隨意解除或終止事實勞動關系，只有法定事由出現的情況下才能提出解除或終止；

　　3、國家對于事實勞動關系的解除或終止作出了限制性的規定：除《勞動法》以及《勞動合同法》規定的用人單位即時解除勞動合同的情形出現的情況下，只有勞動者拒簽書面勞動合同才能解除勞動關系。

　　從契約角度認定事實勞動關系符合保護勞動者的立法本意

　　《勞動合同法》要解決的是“用人單位不與勞動者訂立書面勞動合同”的問題，《實施條例》要解決的是“經用人單位提出，勞動者不與用人單位簽訂書面勞動合同”的問題，而對于“勞動者不主動提出簽訂勞動合同的問題”，我國的立法在勞動者普遍處于弱勢的國情下還是傾向于寬容勞動者的態度，以彰顯“保護勞動者合法權益”的立法本意；同時《勞動合同法實施條例》以第六條再次明確了無書面勞動合同亦應支付經濟補償的法律精神。

　　據此，根據《勞動合同法》第十四條第三款有關“用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同”的規定精神來看，將用人單位自用工之日起超過一個月但又不滿一年的情形視為用人單位與勞動者已訂立無試用期的期限待定勞動合同，而且除法律明確規定的情形，用人單位和勞動者不得擅自解除或者擅自即時解除勞動關系，這樣才是符合對勞資雙方都依法加以保護的立法本意；而且通過將用人單位對事實勞動關系的隨意解除的民事責任等同于解除書面勞動合同的民事責任，更彰顯《勞動合同法》有關“保護勞動者”的立法宗旨。

　　有關事實勞動關系的勞動報酬如何確定的問題

　　一般來說，雙方建立事實勞動關系后，雙方對勞動報酬的約定一般出現三種情形，筆者對于這三種情形如何分別作出闡述：

　　1、根據《勞動合同法》第十八條規定，勞動合同對勞動報酬約定不明確，引發爭議的，用人單位與勞動者可以重新協商；協商不成的，適用集體合同規定；沒有集體合同或者集體合同未規定勞動報酬的，實行同工同酬。

　　2、根據《勞動合同法》第二十八條規定，勞動合同被確認無效，勞動者已付出勞動的，用人單位應當向勞動者支付勞動報酬。勞動報酬的數額，參照本單位相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。

　　3、除了上述兩種情形外，根據《民法通則》第五十五條有關“民事法律行為成立和生效要件”的規定以及《勞動合同法》第三條有關“勞動合同全面依法履行”的精神，用人單位應按承諾和有關規定及時足額地發放勞動報酬。

　　有關勞動合同的內容與合同效力的關系

　　根據《民法通則》第六條的規定，民事活動必須遵守法律，作為民事行為表現形式之一的訂立合同也不例外。那么對于勞資雙方有口頭約定工資標準的，對該口頭約定應當如何認定效力呢？

　　最高法民一庭指出，像勞動和社會保障部及部分學者們認為，《勞動法》所稱的勞動合同，不僅僅指書面合同形式，包括口頭約定。按照這種觀點，勞動者與用人單位之間如果有口頭約定的，即使沒簽訂書面勞動合同的，也構成了事實勞動關系。而我們從事審判工作的多數同志則認為，勞動關系是一種兼具民事和行政特點的法律關系，既然《勞動法》未作特別說明，那么，根據《合同法》的相關規定，合同的形式包括口頭約定和書面約定兩種，如果當事人雙方就勞動關系已有口頭約定的，亦屬于訂立了勞動關系而不是所謂的事實勞動關系，只有既無口頭約定、又無書面協議的勞動者與用人單位之間形成的勞動關系，才屬于事實勞動關系。

　　《勞動法》第十八條列舉了“違反法律、行政法規”和“采取欺詐、威脅等手段訂立”兩種導致勞動合同無效的情形；《勞動合同法》在此基礎上，比照《合同法》增加了“用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利”的情形。

　　現實中比較常見的是工資標準低、社會保險缺失和工傷概不負責的無效情形，其中最復雜、最普遍的當屬工資支付的有關問題。

　　最高法民一庭指出：包括約定勞動報酬條款在內，勞動合同被整體認定為無效的，或者勞動合同中沒有約定勞動報酬標準的，就應當按照本單位的同期、同工種、同崗位的工資標準來支付勞動報酬，如果用人單位沒有可直接參照適用的標準，亦可參照其他單位同期、相類似工種、類似崗位的工資標準來確定其勞動報酬的數額。比如，某用人單位非法以欺詐、脅迫手段與勞動者簽訂勞動合同，約定的勞動報酬明顯低于正常工資標準，當此勞動合同被依法認定無效后，該約定勞動報酬的條款亦不得適用，為保護勞動者這一弱勢群體的利益，就可以直接適用本條的規定予以解決。()通常情況下，這種參照同期、同工種、同崗位的工資標準確定的勞動報酬，對勞動者而言，往往是相同性質工作中獲取報酬較低的，故如果勞動者與用人單位之間有對勞動報酬作出相對較高約定的，盡量應當按照約定標準來計算勞動者的勞動報酬。

　　根據《勞動法》第九十七條規定，用人單位應根據其自身原因訂立的無效合同向勞動者承擔損害賠償責任；《勞動合同法》在此基礎上，本著“公平合理”的原則，以第八十六條將其擴大為雙向責任，即明文規定過錯人應向對方當事人承擔損害賠償責任。

　　不過值得注意的是：根據《勞動法》和《勞動合同法》有關規定，勞動合同的無效由人民法院或勞動爭議仲裁委員會確認，不能由合同雙方當事人決定。據此，我國的勞動合同并非當然無效，而是采取宣告無效，即勞動合同（條款）經由人民法院或勞動爭議仲裁委員會宣告后才發生不具備法律效力的溯及力。

　　綜述

　　總之，勞動合同的形式不合法不能否決勞動合同的存在，更不能以此否決勞動合同的效力。對于勞動合同形式或勞動合同內容不合法的，應追究其違法應承擔的民事責任，而對于雙重違法的應分別追究、合并執行。將事實勞動合同按照“不滿一年”和“超過一年”分別視為“期限待定的勞動合同”和“無固定期限的勞動合同”更加符合《勞動合同法》的立法本意。

勞動關系合同5

　　勞動合同訂立與勞動關系建立是我國《勞動合同法》中的一項重要法律制度。勞動關系的特殊性決定了勞動合同訂立與勞動關系建立時常處于分離狀態。為此，有必要從法律上進行識別，以利于對勞動者或者用人單位權利的救濟。

　　基于勞動關系建立的實踐性考量，《勞動合同法》第10條將勞動合同訂立與勞動關系建立預設為三種可能情況：其一，勞動關系建立與勞動合同訂立同時發生。其二，勞動關系已建立，但勞動合同并沒有訂立。其三，勞動合同已訂立，但勞動關系并沒有建立。為此，正確識別《勞動合同法》的規定，才能有助于對法律條文的理解及其適用。

　　一、“理想模式”與“現實模式”的一般法律識別

　　從通常意義上講，上述第一種情況可謂“理想模式”，即用人單位與勞動者發生“用工”的同時訂立勞動合同。為此，上述第二、第三種情況可謂“現實模式”，即先建立勞動關系（指用工發生）后訂立勞動合同（指書面形式），或者先訂立勞動合同（指書面形式）后建立勞動關系（指書面合同）。

　　對于上述第二種情形，《勞動合同法》第10條第二款規定，已建立勞動關系，未同時訂立勞動合同的，應當自用工之日起1個月內訂立書面勞動合同。同時，為固定勞動合同之證據功效，《勞動合同法》又為用人單位違反上述規定設置了嚴厲的法律責任。其中第82條第一款規定，用人單位自用工之日起超過1個月不滿1年未與勞動者訂立書面勞動合同的，應當向勞動者每月支付二倍的工資。至于用人單位與勞動者已訂立勞動合同，但用人單位未將勞動合同文本交付勞動者，依《勞動合同法》第81條規定，由勞動行政部門責令改正；給勞動者造成損害的，應當承擔賠償責任。從用人單位違法成本看，上述條文可促使用人單位主動與勞動者訂立書面勞動合同；從勞動者權益救濟看，上述條文明確為勞動者指明了法律救濟的路徑；從行政執法效率看，上述條文為勞動行政部門依法行政提供了法律依據。另外，對于用人單位自用工之日起滿1年不與勞動者訂立書面勞動合同的情形，《勞動合同法》第14條第三款規定，視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同。由此可見，對于先建立勞動關系后訂立勞動合同，無論從法律責任講還是從穩定勞動關系講，立法者都是著眼于追求勞動合同訂立與勞動關系建立共存的效果。因為，這不僅符合勞動關系建立的客觀要求，而且符合勞動合同訂立的實際需要。

　　對于上述第三種情形，《勞動合同法》第10條第三款規定：“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。”此謂先訂立勞動合同（指書面形式）后建立勞動關系（指書面合同）之情形。無論是立法者還是法律適用者，乃至一般理性之人，從語意上解釋或者理解此條款是容易的，即勞動合同訂立與勞動關系建立是有區別的。也就是說，勞動合同訂立并不意味著勞動關系建立，勞動合同訂立以“勞動者與用人單位在勞動者合同文本上簽字或者蓋章”為判斷根據，勞動關系建立以“勞動者為用人單位實際勞動”為判斷根據。對此等情況識別有兩種途徑：其一，勞動合同訂立后，勞動者按照勞動合同約定為用人單位提供勞動。這種情形既是勞動者與用人單位訂立勞動合同并建立勞動關系的常態，也是勞動者與用人單位實現各自利益的法律手段。其二，勞動合同訂立后，勞動者并沒有按照勞動合同約定為用人單位提供勞動。這種情形并不是勞動者與用人單位訂立勞動合同，并建立勞動關系的常態，也不是勞動者與用人單位訂立勞動合同時所追求的最終目標。

　　二、勞動合同訂立后勞動用工未發生的特殊法律識別

　　對于勞動合同訂立后，勞動者并沒有按照勞動合同約定為用人單位提供勞動之情形。《勞動合同法》并未就權利救濟及其法律責任作進一步明確規定，此種情形將直接影響法律的適用。

　　（一）勞動合同訂立后勞動用工未發生之情形

　　基于客觀原因，勞動合同訂立后，勞動用工未發生之情形有：其一，就勞動者而言。例如，勞動者病故或者需要住院治療（包括勞動者全部或者部分喪失勞動能力，不符合勞動合同訂立時所要求的勞動行為能力），或者勞動者因其他客觀原因不能履行勞動合同約定的工作，如勞動者需要照顧家庭、需要在國內學習或者出國深造，等等。其二，就用人單位而言。例如，用人單位因市場經營變化，在原有員工已滿足的情況下招用新勞動者實屬不必要。又如，用人單位因違法經營已被工商行政管理部門吊銷營業執照，或者用人單位已依法進入破產還債程序，等等。一般來講，上述情形可稱為“履行勞動合同客觀不能”，且非由勞動者或者用人單位過錯所致。一般來說，基于客觀原因阻卻勞動用工發生的，勞動者或者用人單位不應承擔法律責任。

　　基于主觀原因，勞動合同訂立后，勞動用工未發生之情形有：其一，就勞動者而言。例如，勞動者因其他單位給予的條件優越而已與其他用人單位訂立勞動合同，并建立了勞動關系。或者說勞動者以明確表示或者以自己的行為表明不履行業已訂立的勞動合同。其二，就用人單位而言。用人單位已招用了其他勞動者，或者說用人單位明確表示或者以自己的行為表明不履行業已訂立的勞動合同。一般來講，上述情形可稱為“履行勞動合同主觀不能”，且是由勞動者或者用人單位過錯所致。一般來說，基于主觀原因阻卻勞動用工發生的，勞動者或者用人單位應當承擔法律責任。

　　（二）勞動合同訂立后勞動用工未發生之性質

　　《勞動合同法》第16條規定：“勞動合同由用人單位與勞動者協商一致，并經用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效。”從條文本身解釋或者理解，勞動合同生效的時間，是以用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章為判斷根據。也就是說，用人單位與勞動者在協商一致（即實質要件）的基礎上，已在勞動合同文本上簽字或者蓋章（即形式要件），勞動合同就生效。需要說明的是，已生效的勞動合同是否有效，則屬于法律評價，即勞動合同的生效并不必然導致勞動合同的有效。一般來講，合同生效的法律意義是，合同經依法成立，對當事人具有法律約束力。當事人應當按照約定履行自己的義務，不得擅自變更或者解除合同。由此可見，勞動合同訂立后，即使勞動用工未發生，該勞動合同已不是一個處于“事實狀態”的勞動合同，而是一個處于“法律狀態”的勞動合同。由此引發的勞動爭議應以《勞動合同法》為依據解決。

　　（三）勞動合同訂立后勞動用工未發生之解除或者終止

　　根據《勞動合同法》第38條、39條、40條規定，勞動合同法定解除是以勞動合同處于“實際履行狀態”為發生根據。也就是說，勞動者已按照勞動合同約定在用人單位正在從事實際的工作過程中發生的勞動合同解除。由此可見，對于勞動合同訂立后，勞動用工未發生，只能適用協商解除，不可能適用法定解除。《勞動合同法》第36條規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以解除勞動合同。”此條可適用于勞動合同訂立后勞動用工未發生的解除。需要說明的是，勞動合同的解除是針對已生效且尚未履行的勞動合同，或者正在履行的勞動合同。另外，法定解除僅適用于履行過程中的勞動合同。

　　根據《勞動合同法》第44條規定，勞動合同終止有：勞動合同期滿；勞動者開始依法享受基本養老保險待遇；勞動者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤；用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解散；法律、行政法規規定的其他情形。根據上述規定，從時間角度看，勞動合同的終止可分為尚未履行的終止、履行過程中的終止和履行期滿的終止三種狀態。勞動合同訂立后，勞動用工未發生的勞動合同，應屬于尚未履行的終止。

　　（四）勞動合同訂立后勞動用工未實際發生的幾種特殊情形

　　正如前文所指，勞動合同訂立后勞動用工未實際履行而發生的特殊情形，用人單位或者勞動者的權利救濟及其法律責任應如何處理，是一個十分棘手而又現實的問題。本文就此問題作一討論。

　　第一，勞動者初次上班或者因工外出受傷是否應認定為工傷。屬于此種假設的情形有：其一，勞動者第一次上班途中受到的傷害事故。其二，勞動者受用人單位臨時指派從事用人單位安排的工作受到的傷害事故。

　　就第一種情形而言，是否認定為工傷應以《工傷保險條例》第14條第（六）項、第15條第（二）項規定為根據，即職工在上下班途中，受到機動車事故傷害的，應當認定為工傷；職工在搶險救災等維護國家利益、公共利益活動中受到傷害的，視同工傷。需要說明的是，上述職工并不是嚴格意義上的勞動者，但可定性為“準勞動者”，以此求得成文法律的根據。至于其因犯罪或者違反治安管理傷亡的、酗酒導致傷亡的、自殘或者自殺的，則依《工傷保險條例》第16條規定，不得認定為工傷或者視為工傷。值得注意的是，如果勞動者在第一次上班途中受到的傷害不是機動車所致，而是由于他人的不法侵害，那么，他的請求權根據就不是《工傷保險條例》，而是《民法通則》或者《刑事訴訟法》的相關規定。

　　就第二種情形而言，盡管勞動者與用人單位約定的履行勞動合同期限尚未成就，但勞動者因受用人單位指派臨時從事用人單位安排的工作受到的傷害事故，是否應認定為工傷則應依不同情形而定：其一，如果勞動者連續不間斷地執行用人單位指派的工作，應視為勞動用工提前發生，在此情形下發生的傷害事故應認定為工傷。因為，根據《工傷保險條例》第14條第（五）項規定，因工外出期間，由于工作原因受到傷害或者發生事故下落不明的，應當認定為工傷。其二，如果勞動者受用人單位指派從事用人單位安排的工作，是基于委托代理產生，那么，由此發生的`他人侵權行為，應依《民法通則》的相關規定，由侵權行為人承擔賠償責任。但是，如果侵害人無力賠償或者沒有侵害人的情況下，勞動者提出請求的，由用人單位給予勞動者適當補償，也符合最高院《關于貫徹執行〈民法通則〉若干問題的意見（試行）》第142條的規定。

　　第二，勞動者明確表示或者以自己的行為表明不履行勞動合同。勞動關系建立實質上講就是勞動者按照勞動合同的約定開始實際履行勞動合同。那么，對于勞動合同訂立后勞動關系未實際發生前，勞動者明確表示或者以自己的行為表明不履行勞動合同，這在合同法理論上被稱為“預期違約”。其基本含義是指，在合同履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行合同義務。由于這種單方解除合同的行為導致合同目的落空，并給對方造成損害，有過錯的一方應當承擔賠償責任。

　　對上述問題的法律規制主要有如下規范性法律文件：

　　其一，《勞動法》第90條規定，勞動者違反本法規定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。

　　其二，原勞動部《關于〈勞動法〉若干條文的說明》第99條規定，用人單位招用尚未解除勞動合同的勞動者，對原用人單位造成經濟損失的，該用人單位應當依法承擔連帶賠償責任。本法中的“依法”是指《民法通則》等。

　　其三，原勞動部《關于實行勞動合同制度若干問題的通知》第17條規定，用人單位招用職工時應查驗終止、解除勞動合同證明，以及其他能證明該職工與任何用人單位不存在勞動關系的憑證，方可與其簽訂勞動合同。

　　其四，《勞動合同法》第91條規定：“用人單位招用與其他用人單位尚未解除或者終止勞動合同的勞動者，給其他用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。”可見，上述事實雖然為勞動法所規定，但從內容上看顯然屬于民事法律規范的內容，體現了勞動法規范的私法特性。

　　應該說，上述規定同樣適用于勞動合同訂立后勞動關系尚未建立之情形。不論是權利救濟還是法律責任承擔都應以民事法律規范為根據。其中，一方當事人在有過錯的情況下給對方造成損害，應是識別法律責任的關鍵。另外，對于勞動合同訂立后勞動關系尚未建立，用人單位明確表示或者以自己行為表明不履行勞動合同之情形，仍應依上述勞動法規范為識別依據。

　　總之，立法技術本身決定了法律條文的設計采“歸納”方法，同時，司法性格決定了法律條文的適用采“演繹”方法。所以，對勞動合同訂立與勞動關系建立的識別，應立足于上述兩個層面上的分析。

勞動關系合同6

　　勞動合同的生效是否等同于勞動關系的建立？

　　20xx年3月，被申請人甲公司公開招聘員工，申請人林某前去應聘，經洽談并相互了解后，雙方均有建立勞動關系的意向。由于林某當時尚在乙單位工作，因此雙方在20xx年3月30日簽訂的勞動合同中約定：由林某在20xx年4月之內向乙單位辭職并辦理離職手續，甲公司在林某報到上班后才正式建立勞動關系，超過一個月的，公司將不予錄用。雙方在勞動合同中簽字蓋章。

　　因多種原因，林某于20xx年5月15日方與乙單位辦理完離職手續，其后當林某到被申請人甲公司報到時，該公司告知林某，由于其晚到半個月，公司已另行招用其他人員，因此對林某不能再予錄用，雙方勞動合同解除。林某于是與甲公司發生爭議，向仲裁委員會申請仲裁。

　　林某認為自己為應聘甲公司工作而辭去了乙單位工作，甲公司已與自己簽訂了勞動合同，應確認自己與該公司已經建立勞動關系，現甲公司因自己晚到半個月而解除勞動合同于法無據，要求甲公司履行勞動合同，安排工作并賠償損失。被申請人甲公司認為公司與林某訂立的勞動合同是附條件的合同，林某違反了合同的約定事項，公司按合同約定可以不錄用林某。

　　申請人請求被申請人履行勞動合同，安排工作并賠償損失。仲裁委員會對申請人林某的仲裁請求未給予支持。

　　[評析]

　　（一）關于勞動合同的效力

　　《勞動合同法》第十六條規定：“勞動合同由用人單位與勞動者協商一致，并經用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或蓋章生效。”

　　第三條規定：“依法訂立的勞動合同具有約束力，用人單位與勞動者應當履行勞動合同約定的義務。”第二十六條規定，“下列勞動合同無效或者部分無效：1、以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的.；2、用人單位免除自己的法定責任、排除勞動者權利的；3、違反法律、行政法律法規強制性規定的。”根據《勞動合同法》上述規定，本案當事人林某和甲公司簽訂的勞動合同是在雙方協商一致的基礎上訂立的，是雙方真實意思的表示。合同的形式要件符合法律規定，合同中約定的內容及雙方作出的特別約定（要求林某于一個月內與原單位解除勞動合同到甲公司報到建立勞動關系）并不違反法律法規的規定，也不是公司免除自己的法律責任，排除林某的權利，故雙方的勞動合同是合法有效的。依法訂立并生效的勞動合同具有法律約束力。所謂法律約束力，是指當事人依法必須為之或不得不為之的強制力。勞動合同的法律約束力主要表現為：（1）當事人不得擅自變更或者解除合同；（2）當事人應按合同的約定履行其合同義務；（3）當事人應按誠實信用原則履行一定的合同外義務。當事人如有違反，應當承擔相應的法律責任。因此，合同的法律約束力等同于通常意義上的合同效力。有效的勞動合同具有法律約束力，反之，無效的勞動合同自始沒有法律約束力。

　　（二）關于勞動關系的建立

　　所謂勞動關系的建立，是指當事人之間勞動權利義務的確立。《勞

　　動合同法》第七條規定：“用人單位自用工之日起即與勞動者建立勞動關系。”第十條規定：“用人單位與勞動者在用工前訂立勞動合同的，勞動關系自用工之日起建立。”根據上述規定，當事人之間的勞動關系自用工之日即勞動合同實際履行之日起建立。根據《勞動法》和《勞動合同法》的有關規定，當事人之間勞動權利義務有法定的，也有約定的，當事人之間勞動關系依法建立，勞動權利義務也就相應確立。本案中，林某與公司訂立的勞動合同是合法有效的，對雙方具有法律約束力。但是該勞動合同是附條件的勞動合同，即林某需與原單位辦理解除勞動合同手續后在一個月之內入職作為雙方勞動合同關系依法建立和履行的前提。由于林某未按約定時間辦理入職并向公司提供勞動，雙方并未實際履行勞動合同，未形成用工關系，因此雙方勞動關系尚未建立。

　　啟示與思考

　　《勞動合同法》的相關規定表明：勞動合同的生效和勞動關系的建立是兩個不同的概念。作為仲裁員，在審理此類案件時，要注意區別兩者的不同。既要考量勞動合同的法律效力，也要考量當事人雙方是否建立了勞動關系。本案中當事人之間雖然簽訂了一份合法有效的勞動合同，但在其實際履行之前，即用人單位用工之前，當事人之間的勞動關系并未同時建，此時，勞動合同對當事人雙方在法律意義上的約束力，是勞動合同中的具體條款，當事人有按合同約定全面履行的義務，并不得擅自變更或者解除。但是，由于當事人之間的勞動關系尚未建立，當事人之間并不存在勞動法律關系確定的勞動權利義務關系。

勞動關系合同7

　　甲方：xxx有限責任公司

　　乙方：xxx，身份證號

　　根據《勞動合同法》等相關法律法規的規定，甲、乙雙方經協商一致，就解除勞動關系事宜達成一致協議如下：

　　一、因乙方自xxxx年7月3日起至今一直患病未能上班，甲、乙雙方一致同意自xxx年1月4日起正式解除雙方之間的.勞動合同(勞動關系)。

　　二、甲方于本協議簽訂之日一次性給予乙方相關補償款人民幣元【該款項包括但不限于經濟補償金、社會保險待遇(養老保險、工傷保險及失業保險等)補償、工資福利補償等)】。

　　三、乙方取得上條所述款項后，不得再以勞動關系為由向甲方主張任何權利，甲、乙雙方就解除勞動關系事項全部了結，甲方不再為乙方承擔或支付勞動關系解除前后的任何社會保險金等費用。

　　四、本協議簽訂之日，雙方已經結清所有賬目(包括但不限于工資、獎金、津貼、補助、加班費等所有債權債務)，雙方之間已沒有任何經濟關系。雙方共同承諾：今后雙方均不得以任何理由或任何形式要求對方承擔任何法律責任。

　　五、乙方離開甲方公司后，對知悉的甲方商業秘密及本協議相關解除勞動關系事項等，負有保密義務。

　　六、本協議簽訂后，雙方應當誠信守約，任何一方違反本協議任一條款，均視為違約，違約方須向對方支付違約金人民幣壹萬元。

　　七、本協議自簽訂之日起生效，一式二份，甲、乙雙方各執一份。

　　甲方(蓋章)：乙方(簽字)：

　　年月日年月日

勞動關系合同8

　　一、違約金的適用范圍

　　依據《勞動合同法》第25條規定，用人單位可以與勞動者約定由勞動者承擔違約金有兩種情況：

　　（1）用人單位為勞動者提供專項培訓費用，對其進行專業技術培訓的，可以與該勞動者訂立協議，約定服務期。勞動者違反服務期約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。違約金的數額不得超過用人單位提供的培訓費用。用人單位要求勞動者支付的違約金不得超過服務期尚未履行部分所應分攤的培訓費用。用人單位與勞動者約定服務期的，不影響按照正常的工資調整機制提高勞動者在服務期期間的勞動報酬。

　　（2）用人單位與勞動者可以在勞動合同中約定保守用人單位的商業秘密和與知識產權相關的保密事項。對負有保密義務的勞動者，用人單位可以在勞動合同或者保密協議中與勞動者約定競業限制條款，并約定在解除或者終止勞動合同后，在競業限制期限內按月給予勞動者經濟補償。勞動者違反競業限制約定的，應當按照約定向用人單位支付違約金。

　　（3）除前述規定的情形外，勞動者還可以與用人單位協商一致，在合同中約定由用人單位承擔違約金。

　　二、經濟補償金的適用范圍

　　依據《勞動合同法》規定，與勞動者解除勞動合同，用人單位應當支付經濟補償金的情形：

　　1、用人單位有下列情形，而勞動者解除勞動合同的：

　　1）用人單位未按照勞動合同約定提供勞動保護或者勞動條件的；

　　2）未及時足額支付勞動報酬的；

　　3）未依法為勞動者繳納社會保險費的；

　　4）用人單位的規章制度違反法律、法規的規定，損害勞動者權益的；

　　5）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立或者變更勞動合同的；

　　6）法律、行政法規規定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。

　　2、用人單位向勞動者提出解除勞動合同并與勞動者協商一致解除勞動合同的；

　　3、勞動者有下列情形，用人單位提前三十日書面通知勞動者本人或者額外支付一個月工資而解除勞動合同的：1）勞動者患病或者非因工負傷，在規定的醫療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的；2）勞動者不能勝任工作，經過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的；3）勞動合同訂立時所依據的客觀情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行，經用人單位與勞動者協商，未能就變更勞動合同內容達成協議的。

　　4、有下列情形之一，需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的，用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見后，裁減人員方案經向勞動行政部門報告后而裁減人員的：1）用人單位依照企業破產法規定進行重整的；2）用人單位生產經營發生嚴重困難的；3）企業轉產、重大技術革新或者經營方式調整，經變更勞動合同后，仍需裁減人員的；4）其他因勞動合同訂立時所依據的客觀經濟情況發生重大變化，致使勞動合同無法履行的。

　　5、除用人單位維持或者提高勞動合同約定條件續訂勞動合同，勞動者不同意續訂的情形外，用人單位與勞動者協商一致終止固定期限勞動合同的；

　　6、用人單位被吊銷營業執照、責令關閉、撤銷或者用人單位決定提前解，而與勞動者解除勞動合同的；

　　7、用人單位被依法破產而與勞動者解除勞動合同的。

　　經濟補償金的計算方法

　　《勞動合同法》第四十七條規定：經濟補償按勞動者在本單位工作的年限，每滿一年支付一個月工資的標準向勞動者支付。六個月以上不滿一年的，按一年計算；不滿六個月的，向勞動者支付半個月工資的經濟補償。勞動者月工資高于用人單位所在直轄市、設區的市級政府公布的本地區上年度職工月平均工資三倍的，向其支付經濟補償的標準按職工月平均工資三倍的數額支付，向其支付經濟補償的年限最高不超過十二年。本條所稱月工資是指勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月的平均工資。

　　三、賠償金、額外經濟補償金的.適用范圍

　　1、違法解除和終止勞動合同的賠償金、額外經濟補償金：

　　《勞動合同法》第87條規定，用人單位違反本法規定解除或者終止勞動合同的，應當依照本法規定的經濟補償標準的二倍向勞動者支付賠償金。《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第10條規定，用人單位解除勞動合同后，未按規定給予勞動者經濟補償的，除全額發給經濟補償外，還須按經濟補償金的百分之五十支付額外經濟補償金。

　　值得一提的是，本賠償金只適用于用人單位違法解除勞動合同的情形，而不適用于用人單位有違法行為、勞動者主動解除勞動合同的情形。

　　2、擅自解除勞動合同造成勞動者損失的經濟補償金

　　《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》第二、三條規定，用人單位擅自解除合同而造成勞動者工資收入、工傷、醫療待遇等損失的，除按國家規定為勞動者提供工資、工傷、醫療待遇外，還應支付勞動者相當于上述損失的25%的賠償費用。

　　3、擅自扣發勞動報酬、加班費、經濟補償金的賠償金

　　1）用人單位應當支付的賠償金：《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》第二、三條規定，用人單位因違法行為而造成勞動者工資收入、工傷、醫療待遇等損失的，除按國家規定為勞動者提供工資、工傷、醫療待遇外，還應支付勞動者相當于上述損失的２５％的賠償費用。

　　2）勞動行政機關可以責令用人單位支付的賠償金

　　《勞動合同法》第八十五條規定：用人單位有下列情形之一的，由勞動行政部門責令限期支付勞動報酬、加班費或者經濟補償；勞動報酬低于當地最低工資標準的，應當支付其差額部分；逾期不支付的，責令用人單位按應付金額百分之五十以上百分之一百以下的標準向勞動者加付賠償金：（1）未按照勞動合同的約定或者國家規定及時足額支付勞動者勞動報酬的；（2）低于當地最低工資標準支付勞動者工資的；（3）安排加班不支付加班費的；（4）解除或者終止勞動合同，未依照本法規定向勞動者支付經濟補償的。

勞動關系合同9

　　陳某有倉庫管理的工作經驗，20xx年4月1日與某有限公司簽訂勞務合同，合同期限為一個月，此后都是一月一簽。合同內容相同，均約定陳某為某有限公司提供勞務，到某有限公司的倉庫看管貨物，須遵守某有限公司制定的倉管工作守則，勞務費按月支付，每月3000元，某有限公司不為其參加社會保險。

　　今年3月31日，最后一份勞務合同期滿后，某有限公司不再與陳某續簽。陳某申請勞動仲裁，請求確認與某有限公司存在勞動關系，支付經濟補償。最終，勞動仲裁部門支持了陳某的主張。

　　為什么陳某與某有限公司每月簽訂勞務合同，仍被認定雙方存在勞動關系?

　　《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發〔20xx〕12號)第1條規定，用人單位招用勞動者未訂立書面勞動合同，但同時具備下列情形的，勞動關系成立：

　　(一)用人單位和勞動者符合法律、法規規定的主體資格;

　　(二)用人單位依法制定的各項勞動規章制度適用于勞動者，勞動者受用人單位的勞動管理，從事用人單位安排的有報酬的勞動;

　　(三)勞動者提供的勞動是用人單位業務的組成部分。

　　本案中，首先，從案情可知陳某與某有限公司均符合法律規定的主體資格，這是毋庸置疑的;

　　其次，從20xx年4月1日開始，陳某一直被安排在某有限公司的.倉庫工作，工作時間具有連續性，工作內容是看管貨物，并且陳某受到某有限公司倉管工作守則的約束，須服從某有限公司的管理，其每月的勞務費實質是勞動所得;

　　再次，倉庫貨物的看管是某有限公司經管管理的一部分，陳某為其看管貨物就是其業務的組成部分。可見，某有限公司與陳某某雖然簽訂的是勞務合同，但具備勞動關系成立的三個條件，兩者存在管理與被管理的事實勞動關系。

勞動關系合同10

　　甲方（企業名稱）：

　　乙方（個人姓名）：

　　根據《勞動合同法》等有關法律法規的'規定，經甲乙雙方當事人共同協商一致，就雙方解除勞動合同（關系）之相關事宜達成以下

　　協議：

　　1. 雙方同意于年月日起解除之前訂立的勞動合同（關系）。

　　2. 乙方已于本協議簽署前完成了同甲方的工作交接，并未在甲方承建（監）的建設工程項目中繼續擔任項目負責人。

　　3. 截止本協議書簽署日，雙方之間不存在任何糾紛及未了結債權債務。

　　4. 以上內容經雙方共同認可屬實。

　　甲方（企業蓋章）：乙方（簽字）：

　　法定代表人（主要負責人）

　　或委托代理人簽字：

　　簽訂日期：年月日

勞動關系合同11

　　解除、終止勞動合同證明書

　　孫秋雙同志，性別女，31周歲，系我單位職工，身份證號碼372501198110143885，工作崗位為銷售經理，在本單位工作年限為肆年，勞動合同期限為壹年（自20xx年1 月21 日至20xx 年1月 21日止），因個人提出辭職，于20xx年10月21日解除（終止）勞動合同。

　　特此證明。此證明不影響勞動關系雙方發生勞動爭議的申訴權利。

　　單位：（章）

　　職工簽字:

　　簽字時間：20xx年10月21日

　　（此證明書應在用人單位與勞動者解除勞動關系7日內到勞動關系科辦理備案手續并將其檔案轉至失業科。）

勞動關系合同12

　　甲方：________________________________

　　地址及郵政編碼：______________________

　　乙方：________________________________

　　身份證號碼：__________________________

　　住址及郵政編碼：______________________

　　甲方因生產經營需要，按照中華人民共和國及省、市人民政府（以下簡稱政府）勞動法規和政策，聘用______（乙方）為合同制職工，雙方根據平等自愿、協商一致的原則，簽訂本合同，確定勞動關系，并共同遵守履行。

　　一、本合同自_____年___月____日起生效，生效后前___月為試用期。合同有效期采取下列___種形式：

　　1．無固定終止期限（即長期合同，但可按本合同第七條變更、解除或終止）。

　　2．合同期限____年___月___日至____年___月____日止。

　　3．合同期限至______________工作（任務）完成時終止。其完成的標志事件是__________________ 。

　　本合同甲乙雙方各存一份。鑒證時還需交鑒證機構一份，均具同等效力。

　　二、工作崗位與職責任務

　　乙方的工作部門及崗位（職務）：_____________________________

　　乙方在合同期內，應遵守政府的法律法規及甲方公司制定的規章制度，按本職位的職責要求，完成甲方安排的正常生產（工作）任務。甲方可視企業生產經營需要，經協商或依照合同縮寫可調整乙方工作，同時甲方可依乙方的工作表現按規定給予獎懲。

　　三、勞動時間與休假

　　1．甲方實行國家規定的工作時間制度。甲方因生產需要可安排乙主加班加點，但每月累計不超過36小時，每個工作日累計工作時間不超過___小時。

　　2．乙方在合同期內享受政府規定的節日、公休假日及婚喪、計劃生育、女職工勞動保護等有薪假期。

　　四、勞動報酬

　　1．甲方按照國家有關外商投資職工工資和本市最低工資標準的規定，以及本企業工資制度，確定乙方按下列第___種工資形式執行；

　　（1）計時工資。乙方試用期月工資____元；試用期滿根據乙方____元。以后按企業工資制度調整工資。

　　（2）計件工資。按乙方崗計件單位及完成情況計發計件工資。

　　2．甲方每月如期以貨幣發放工資。

　　3．甲方要求乙（工人崗位）加班加點，無法安排補休的，按不低于政府有關規定發放加班加點工資。

　　4．非因乙方原因所致的停工、停產期間，甲方按不低于乙方停工前3個月的月平均工資70%的標準，發給乙方停工工資。

　　五、保險福利待遇

　　1．乙方患職業病及因工負傷醫療終結期內甲方按本市社會工傷保險有關規定要給工傷生活費和報銷醫療費。

　　2．乙方在合同期內享受國家、省、市規定的因病和非因工傷醫療期，女工孕期、產假期及哺乳期等保險福利待遇，以及乙方符合計劃生育子女的勞保醫療等各種保險福利待遇。

　　3．乙方在合同期內因工傷或患職業病以及非因工傷亡，按國家及本市有關規定由社會保險機構和甲方分別發給乙方親屬喪葬費、一次性撫恤金或優撫金，以及供養直系親屬撫恤金或優撫金或救濟費等。

　　4．合同期內，甲、乙雙方須按照本市政府的規定，繳納退休養老保險基金、失業保險基金、工傷保險基金等社會保險基金，甲方應定期向乙方通告交繳社會保險基金情況。

　　六、勞動保護

　　1．甲方按照政府有關勞動保護規定和《 ______省勞動安全衛生條例》，提供符合安全衛生要求的工作環境，切實保護乙方的生產、工作中的安全和健康。

　　2．甲方按政府有關規定，為乙方配備符合國家標準的勞動保護用品，并按勞動保護規定免費安排乙方進行體檢。

　　3．甲方按政府有關部門規定對乙方進行安全生產知識、法規、規程的教育培訓。

　　4．甲方執行政府有關女職工及未成年工（16周歲至未滿18周歲）的勞動保護規定。

　　5．乙方嚴格遵守勞動安全衛生法規、規章、制度和操作規程，正確使用勞動保護用品，不得違章作業。乙方有權拒絕違章的指揮，對甲方及其管理人員漠視員工安全健康的行為，有權提出批評并向有關部門檢舉、控告。

　　七、續訂、變更或解除、終止勞動合同的條件

　　1．本合同期限屆滿即自然失效，雙方終止執行。如經雙方協商同意，可以續訂合同。

　　2．甲方因生產經營情況變化，調整生產任務，或者乙方因個人原因要求變更合同條款，經雙方協商同意，可以變更勞動合同的相關內容，并由雙方簽字（蓋章）。

　　3．有下列情況之一的，勞動合同即告終止：

　　（1）乙方已達到政府規定的退休年齡的`；

　　（2）乙方死亡；

　　（3）甲方被依法撤銷、解散、歇業或宣告破產；

　　（4）勞動合同約定的終止條件出現。

　　4．在下列情況下，甲方可以解除勞動合同：

　　（1）試用期內乙方被證明不符合錄用條件的；

　　（2）合同期雖未滿，但甲方因生產（工作）任務不足，以及破產或瀕臨破產處于法定整頓時間，需要裁減人員，但必須征求職工意見并向勞動行政部門報告；

　　（3）乙方違反國家法律、法規被勞動教養或判刑的；

　　（4）乙方嚴重違反甲方依法制定勞動紀律，按規定應予辭退的；

　　（5）乙方患病或非因工負傷，醫療期滿后仍不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的。

　　5．在下列情況下，甲方不得解除勞動合同：

　　（1）合同期未滿，又未發生本合同第七條第4款各點規定；

　　（2）乙方因工負傷或患職業病菌醫療終結期內，和未作出勞動能力鑒定前以及醫療終結后，經勞動鑒定委員會確認完全或大部分喪失勞動能力的（國家另有規定者除外）；

　　（3）乙方患病或非工負傷在規定醫療期內，以及醫療期雖滿但以內的為三個月；六年至十年的為六個月；十一年至十五年為九個月；十六年至二十年的為一年，二十年以上可視傷病情況延長半年至一年；

　　（4）符合計劃生育規定的女工在懷孕、產假和哺乳期間；

　　（5）乙方經批準郭受法定休假期間。

　　6．在下列情況下，乙方可以解除勞動合同。

　　（1）試用期內；

　　（2）經政府勞動部門確認甲方勞動安全、衛生條件惡劣，嚴重危害乙方身體健康；

　　（3）甲方不能按照勞動合同規定的數額和如期支付勞動報酬的；

　　（4）甲方不按規定為乙方繳納養老保險、失業保險、工傷保險等社會保險基金的；

　　（5）經甲方同意自費考入中等專業學校全脫產學習的；

　　（6）甲方不履行勞動合同或者違反國家政策、法規、侵害乙方其他合法權益的；

　　八、違反合同承擔的責任

　　1．除試用期內或符合本合同第七條第4款（3）、（4）以及第6款（1）、（2）、（3）、（6）規定可構成立即解除合同外，其他情況需要解除勞動合同的，勞動合同甲、乙雙方都必須提前30天以書面形式通知對方。提前通知時間不足者，按相距的實際天數以乙方當月實得工資的日平均數計算補償。

　　2．甲、乙雙方在合同期內要求解除勞動合同，應經雙方協商同意，違者應按_____及本合同規定向對方賠償。

　　乙方賠償損失的金額超過上年本人全部工資收入部分可以減免。但屬教育培訓費或住房方面的損失賠償除外。

　　3．本合同未盡事宜，可由甲乙雙方協商修改。并報有關部門備案，如國家有新析政策、法令規定時，本合同有樣條文作自動修正。

　　甲方：_________有限公司（蓋章）__________________

　　代表：（蓋章）___________________________________

　　乙方：（蓋章）_________________________

　　____________________________年_______月________日

　　鑒證機關：（蓋章）鑒證編號：_____________________

　　鑒證時間：_______________________________________

勞動關系合同13

　　甲方：

　　乙方：

　　身份證號：

　　甲、乙雙方經友好協商，現就雙方之間有關勞動關系及其他相關權利義務達成如下協議：

　　一、甲方與乙方之間的勞動關系于____年____月____日解除。

　　二、乙方應在上述勞動關系解除日期之前向甲方及用工單位交接工作完畢，結清全部財務手續，交還全部公司物品。

　　三、甲方于____年____月____日前向乙方支付人民幣____元，前述款項清償了甲方與乙方因勞動關系履行及解除而應向乙方支付的全部款項和經濟補償，包括但不限于工資、獎金、補貼、加班費、帶薪假期、協商解除勞動關系的經濟補償等其它任何款項，是為最終、全面的補償。支付后甲方與乙方之間不存在任何未結款項及未了結事項。

　　四、乙方離開甲方后，不向任何第三方泄露甲方及用工單位的商業秘密，不從事損害甲方利益和名譽的活動。

　　五、乙方應于本協議簽訂后三日內到甲方辦理檔案、社會保險轉出、領取離職證明等手續。如乙方未按時辦理檔案、社會保險關系轉移、領取離職證明或未按時辦理其他與離職有關的.手續，由此導致的不利后果及法律責任均由乙方承擔。

　　六、甲乙雙方確認：雙方在簽訂本協議時已經過平等自愿協商，并已對簽訂后可能出現的各類情形有充分預見，無論本協議簽訂后出現任何情形，均不影響本協議的履行。自本協議第一條約定的勞動關系解除之日起，甲乙雙方之間不存在任何勞動權利義務關系。本協議履行后，雙方之間不存在任何其他權利義務關系，不存在任何爭議，任何一方不得再向另一方主張任何權利或提出任何請求。

　　七、本協議一式兩份，甲乙雙方各執一份，自雙方簽字（蓋章）之日起生效。

　　甲方：乙方：

　　____年____月____日

勞動關系合同14

　　經濟補償金是指在終止勞動合同解除或終止后，用人單位依法一次性支付給勞動者的經濟上的補助，是用人單位對符合特定情況下的勞動者支付的類似于補償性質的款項。違約金是終止勞動合同當事人在合同中預先約定的當一方不履行合同或不完全履行合同時，由違約的一方支付給對方的一定金額的貨幣。在用人單位違反終止勞動合同約定的情況下，勞動者同時請求經濟補償金和違約金如何處理的問題，相關法律并沒有明確規定。

　　一、正確區分終止勞動合同的終止和解除

　　1、終止勞動合同的終止

　　《勞動法》在這里對終止勞動合同的終止規定了2種情況：一是勞動合同期限屆滿，合同即告終止，這主要是針對有固定期限的終止勞動合同和以完成一定工作為期限的勞動合同而言：二是當事人約定的合同終止條件出現，終止勞動合同即告終止，這種情況既適用于有固定期限和以完成一定工作作為期限的終止勞動合同，也同時適用于無固定期限的勞動合同，屬于約定終止。

　　2、勞動合同的解除

　　勞動合同的解除。是指勞動合同訂立后，尚未履行或尚未履行完畢時，也就是在勞動合同有效期內，雙方當事人提前終止勞動合同的法律效力，解除雙方的權利義務關系。它是因發生一定的法律事實，導致有效的勞動合同在期限屆滿之前終止。法律為保護當事人正當權益，容許依法或依合同約定解除勞動合同。《勞動法》分別規定了在一定情況下用人單位或勞動者可以依法單方解除勞動合同。

　　3、勞動合同的終止和解除程序

　　《勞動法》第二十三條規定，勞動合同期滿或者當事人約定的勞動合同終止條件出現，勞動合同即行終止二對于勞動合同的終止程序，法條規定的很明確，這里應把握兩點：一是提前通知對方。勞動合同任何一方當事人提出終止合同，除法律有特別規定外，應當提前30日以書面形式通知對方。二是應征求工會意見。用人單位終止勞動合同，必須征求本單位工會的意見。工會認為不適當的，有權提出意見。

　　二、目前常見的有關勞動合同解除和終止的問題

　　1、勞動合同的終止和解除要避免兩種概念混淆

　　勞動合同的終止和解除，其帶來的后果都是終止勞動合同所確定的法律關系消滅，當事人雙方的勞動關系不再存在，這是勞動合同終止和解除的共同之處正是由于這一點，人們往往把兩者概念混為一談而不區別，在處理終止勞動合同關系時不能正確應用有關法律法規，而引發勞動爭議因此，正確區分勞動合同的終止和解除兩個不同概念是非常重要的。

　　2、終止勞動合同所引起的商業秘密保護問題

　　勞動者違反保密義務，是指勞動者違反合同中關于保守用人單位的商業秘密的約定，在保密期內將自己在勞動過程中所掌握的用人單位的商業秘密，披露給保密范圍以外的人，在保密范圍以外使用的行為一在終止勞動合同期內，勞動者領取勞動報酬，保守用人單位商業秘密，是勞動者忠實履行勞動合同義務的一個體現，也是權利和義務對等的一種體現；而終止勞動合同之后，勞動者面臨著重新就業和擇業，就需要用自己的特長和知識而新的用人單位就可能利用勞動者在就業市場處于明顯劣勢地位，暗示或者引誘勞動者出賣商業秘密，否則就不予聘用相要挾如果是這樣，對于失去勞動工作的就業者來說，似乎處于兩難的位置了

　　3、勞動者的素質和能力不同其可替代的程度也有不同

　　勞動者提前30日以書面形式通知用人單位，終止勞動合同，無需征得用人單位的意見，超過30日，勞動者向用人單位提出辦理終止勞動合同的手續，用人單位應予辦理《勞動法》在賦予勞動者辭職權的同時，要求勞動者解除合同，應當提前30日以書面形式通知用人單位。該規定的宗旨是為了讓用人單位能在30日找到人來頂替該辭職的勞動者的原工作崗位，使用人單位的生產、生活不致受到影響。可實踐中又出現了新的難題，由于每個勞動者的素質和能力不同，其可替代的程度也會不同例如，在我們交通系統的高級持證船員和高級長途客車駕駛員，這種人才決不可能在一個月內能找到。單位為培養他們除花費財力和物力外，還有個時間問題；而一個物業公司的保安，可能幾天就可以找到替代者。《勞動法》對所有的勞動者終止勞動合同統一賦予30天的預告期，顯然不太合理。

　　4.勞動者的工資被拖欠的問題。

　　現在用工、務工形式的多樣化，給就業帶來了方便但是，由于許多勞動者沒有自我保護意識，簽了不平等或者違法的終止勞動合同，以至于自己的合法權利受到侵犯，特別是身在異地的打工者，經常會遭遇工資被拖欠和發生工傷事故又得不到合理賠償的問題因而容易引起社會的不安定。

　　三、解決問題的主要辦法

　　1、建立適應社會發展的勞動合同管理制度

　　終止勞動合同法律制度，是通過平等自愿協商一致的原則確立勞動者與用人單位之間穩定和諧勞動關系的制度，是通過終止勞動合同明確雙方權利和義務，保護雙方合法權益的制度。終止勞動合同制度的建立，從源頭上規范了用工單位的用工行為終止勞動合同thldl.org.cn又是勞動保障工作的基礎工作、通過建立適應社會發展的終止勞動合同的管理制度，對保護勞動者和用人單位雙方的合法權益，調整好勞動關系，提高勞動者的生產積極性，保持社會穩定，對促進經濟發展和社會進步具有非常重要意義首先，要加強勞動管理部門的工作，由其全面組織、實施終止勞動合同的簽定、備案、管理的全過程進行管理其次，要建立科學、規范的勞動合同管理程序依據《勞動法》和市場經濟條件下的勞動合同制度的要求，從勞動者擇業和就業，單位用工到終止勞動合同的簽訂、錄用備案.勞動合同的變更解除、終止等勞動合同管理的全過程進行監督，對每個環節的`時間、條件、要求作出明確具體的規定，使用工單位、勞動者、勞動管理部門都能按規定的程序進行運作二再次，對拒不簽訂勞動合同的用工單位依法進行處罰，促進用工單位自覺簽訂勞動合同。

　　2、簽訂勞動合同要規范，并要嚴格依法

　　作為終止勞動合同的“弱勢群體”一方的勞動者在簽定勞動合同應注意“只忌”，一忌不對用工單位進行資格審查我國勞動力市場總的格局是供大于求，一些勞動者認為只要能找到一個：作就是大好事，不愿或不敢去考察用Z：單位的資格，但他們經常是因為忽視這個問題而受騙上當簽汀的終止勞動合同要交勞動合同管理部門簽約，以便接受政府管理部門的監督二二忌合同內容不全終止勞動合同的內容通過主要條款體現出來亡是勞動法律關系中勞動者和

　　用工者權利義務的具體化勞動合同應具備以下條款：合同期限、工作內容、勞動保護和勞動條件、勞動報酬、勞動紀律、合同終止條件、違約責任下忌接受損害自身權益的非法條款常見的情況有擅自延長試用期和向勞動者收取“押傘按法律規定一律視為無效條款對勞動者也沒有約束力二雖然勞動者可以通過仲裁和訴訟解決糾紛，但這會給勞動者增加不少麻煩二筆者所在地的交通主管部門，就堅強了對企業外來用工、務工的監督和檢查了對外來用工、務工人員比較多的企業。要求公司與工會合資成立就業服務中心，由該中心聘用外來用工、務工人員.配備專業的人力資源管理人才，使勞動合同的管理規范和科學

　　3、終止和解除勞動合同的概念要理清、把握準確

　　終止和解除勞動合同有相同之處，都是勞動合同所確定的法律關系消滅，當事人雙方的勞動合同關系不再存在但是，它們確是兩個完全不同的概念。主要有兩個方面的區別：一是造成勞動合同終止或解除的情況不同它們所依據的法律規定亦不同。二是勞動合同終止或解除帶來的法律后果不同，即對勞動者的經濟補償規定不同解除必須補償，終止可以補償，也可以不補償。對解除勞動合同必須依法執行，解除的程序也必須要符合法律的規定，否則，要承擔法律責任。

　　4、動者提出終止勞動合同的預告期要具體和細化

　　如前所述，勞動者提出終止勞動合同，需提前30日以書面形式通知用人單位〕對所有勞動者統一賦予30日的預告期，顯然不合理因此.筆者認為應針對不同人才和工作崗位規定不同的預告期對于高級人才的辭職期應適當延長，可以在30日，甚至更長時間，而對于普通的勞動者的預告期可以縮短至20日甚至更短時間二同時。也可以賦予勞動合同的雙方在一定的法定范圍內有一定的商定權，可以在訂立終止勞動合同時，雙方就予以明確、

　　5、終止勞動合同所引發的商業秘密保護要權利義務應對等

　　終止勞動合同后，勞動者首先遇到的是擇業、就業的問題，按照權利義務相對等的原則用人單位應支付勞動者相應的補償(僅指對應保護商業秘密)，勞動者才負有履行保守商業秘密的義務，如單方要求勞動者履行保守商業秘密的約定，這對勞動者的擇業也是一種限制，甚至是一種權利剝奪因此，筆者認為在勞動立法中，應該同勞動合同中約定保守商業秘密的規定一樣。規定用人單位支付對應代價是勞動者履行保守商業秘密的義務前提，至于補償多少，法律應規定一個最低限額。具體由勞功關系雙方在合同中約定。

　　6、要在實踐中繼續完善《勞動法》，完善勞動合同的制度

　　《勞動法》已頒布實施10年了，市場經濟的建立和完善，加入WTO后的新形勢現今的用r_主體，就業形式的多樣化，使勞動關系更加復雜，應本著實事求是、與時俱進的態度來觀察和分析勞動合同制度實施的現狀.切實對所存在的問題進行探討并把握未來通過對重點問題的研究和分析，提出完善勞動合同制度的方法和建議，使勞動合同制度不斷得到完善了。

　　綜上所述，筆者認為訂立勞動合同必須規范依法，勞動合同的終止和解除，須要依法定條件和程序辦理.只有依法才能使用一：單位和勞動者的合法權益受到法律保護，這樣雙方的合法利益才不會受到浸犯。

　　違法解除或者終止勞動合同，不同于依法解除或者終止勞動合同；違法解除或者終止勞動合同的法律碩士論文格式賠償，不同于依法解除或者終止勞動合同的法律碩士論文格式經濟補償。追究用人單位違法解除或者終止勞動合同的賠償責任，在《勞動合同法》實施前，主要適用《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》的規定和參照《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》的規定；《勞動合同法》實施后，則主要適用《勞動合同法》和《勞動合同法實施條例》的規定。

勞動關系合同15

　　摘要：在計劃經濟時代勞動體制的影響下，企業管理具有行政化特色。我國的勞動關系，經歷了由國家統一分配向自主擇業的轉變，企業勞動規章制度也經歷了一個由國家統一立法向企業自主制定的轉變過程。本文通過結合相關學說、立法歷史，試圖對勞動規章與勞動合同進行比較，探索勞動規章制度由行政指示向勞動契約轉變的路徑，并提出完善建議，以達到保護勞動者，促進勞資關系和諧的目的。

　　關鍵詞：勞動規章制度；勞動合同；契約

　　進入二十一世紀的互聯網時代，《勞動合同法》使勞動合同成為解決勞資糾紛最主要的依據，一方面規則設置上加重了用人單位的責任，另一方面越來越多的用人單位運用勞動規章制度約束職工的行為，維持管理秩序，甚至通過嚴苛的規章來變相改變勞動合同確定的權利義務分配，由此引發了新的矛盾。目前，中國的勞動法對勞動規章制度缺乏有效的監督，導致用人單位濫用權利。筆者希望從我國勞動立法歷史出發，進行有益的探索，提出平衡二者的建議。

　　一、“身份”的時代——勞動規章制度的淵源

　　（一）我國勞動規章制度的發展歷程

　　我國的勞動立法大致可以分成三個階段：計劃經濟時期；1995年至20xx年，即《勞動法》實施后《勞動合同法》實施前；《勞動合同法》實施后。計劃時期主要包括1982年《企業職工獎懲條例》、1986年《國營企業辭退違紀職工暫行規定》等。①勞動規章制度基本具有與法律法規同等的效力。二十世紀七十年代國家的一切資源都由政府統一調配，就業大多為國家分配，勞動者個人被極度弱化，勞動規章制度側重調整的是職工整體，作為個體的勞動者和用人單位的地位懸殊，根據國營企業“指示命令權”制定，職工處于被動服從地位。勞動規章制度的內容主要是勞動紀律，大多以行政獎懲的形式實現，是維持內部勞動秩序的重要手段。

　　（二）勞動規章制度的功能

　　在計劃經濟的歷史大背景下，勞動力市場尚未形成，勞動者和用人單位之間只存在單向分配關系。實質上，勞動者是作為一個整體被調整的，個人個性被壓抑。故勞動規章不僅是管理職工的內部“法律”，更是維系社會穩定的行為規范。故法律法規的授權是勞動規章效力的本質來源。勞動規章制度是為了維護整個單位的經營管理秩序，其約束和保護的側重于作為管理方的用人單位。工作規則涵蓋范圍相當廣泛，涉及工作時間、著裝，行為表現、出勤情況等各方面。②

　　二、“契約”的時代——勞動合同的突破

　　（一）市場經濟下的勞動合同

　　在計劃經濟向市場經濟轉變的過程中，大量工人下崗，形成了勞動力市場。勞動力市場的形成意味著用人單位和勞動者開始雙向選擇，雙方簽訂勞動契約。1995年《勞動法》頒布實施后，用人單位和勞動者必須簽訂勞動合同，突出對職工權益的保護，徹底改造中國過去的就業制度，實施全員勞動合同制，勞動合同在調整勞動關系上的突破不言而喻。該時期企業活力增強，政企分離，企業獲得較大的自主經營權。勞動合同符合民法上意思自治的要求，所有的條款原則上都可以自由協商。勞動合同制度的確立開始注重勞動者的意思表達，注重個人權利的保護，勞動者個性的表達。同時，勞動契約符合我國“從身份到契約”發展的國情，當勞動者從計劃經濟體制的枷鎖中解放出來，勞動合同是一種進步，將是否接受用人單位所提勞動條件的選擇權交給勞動者自己。其次，勞動合同也符合勞動法的精神。勞動法是社會法的代表，勞動法傾斜保護勞動者的原則要求控制企業行為，防止其單方制定勞動規章來侵害勞動者權益。

　　（二）《勞動合同法》下勞動規章的發展

　　勞動規章在《勞動合同法》頒布實施之后得到了新的發展，勞動規章與勞動合同逐漸出現了分離。關于勞動合同的必備條款，在《勞動合同法》第17條中相對于《勞動法》第19條，刪去了“勞動紀律”。實踐中勞動合同通過兩種方式涉及勞動規章：一是在勞動合同中明確約定勞動規章制度是勞動合同的內容；二是在勞動合同中列明根據勞動規章處罰的條款。③市場經濟體制發展的結果必然將勞動合同作為調整勞動關系的配套制度。但同時為了適應日益擴大的企業規模，節約成本，簡化締約程序，勞動規章制度作為一種“附隨”的條款出現在勞動合同中。其次，勞動合同是一對一簽訂的，往往不適用于整個單位的勞動秩序，勞動規章制度恰好彌補了勞動合同無法兼顧的細節或者適用于整體的情形。

　　三、勞動規章制度與勞動合同關系的學理分析

　　（一）勞動規章制度與勞動合同的關系

　　勞動規章制度與勞動合同同時存在于勞動關系的存續期內，二者關系密切，存在交叉的情形，特別是將勞動規章制度的性質以契約說來解釋時，與勞動合同的性質相似。二者的差異主要體現在以下幾個方面：1.制定依據依照《勞動合同法》第四條的規定，工作規則需要經過法定的民主程序，并由用人單位最終決定和公布。雖然《勞動合同法》有規定，用人單位充分聽取工會及職工代表意見自主制定勞動規章，但根據《公司法》中的企業“經營權”仍是制定效力的主要依據。勞動合同則是根據《勞動合同法》與《勞動法》的規定。2.約束力范圍勞動規章制度具有普遍性，對用人單位的員工有普遍約束力。為了簡化簽約手續，一般大型企業往往采用格式合同，但勞動合同中的條款原則上都是可以由雙方重新一對一協商的，勞動者有拒絕的權利，具有個體差異性。勞動合同只對特定的勞資雙方有約束力。3.變更程序勞動規章制度的制定和變更是根據用人單位的自主管理權，通過嚴格的程序限制用人單位濫用權利，防止侵犯勞動者合法權益，有關職工切身利益的規章或者重要事項，必須由職工代表大會或者全體職工討論。勞動合同具有個體性，是雙方的意思自治，所以并沒有嚴格的程序性要求。勞動合同的變更也是經過雙方合意即可。

　　（二）勞動規章制度與勞動合同的`沖突

　　勞動規章制度與勞動合同之間密切的關系使二者在適用的過程中產生效力上的沖突，主要有以下三種觀點：第一，勞動合同效力優于勞動規章。從制度程序上說，勞動規章制度民主性、強制性較弱，一般是用人單位的“單決”。《勞動合同法》中缺乏確認未經民主程序制定的勞動規章無效的條款，因此經過集體談判協商的制定程序很容易流于形式。另一方面，勞動規章一般具有穩定性，制定完畢付諸實施后，新進勞動者無疑沒有機會參與制定，只能被動地被告知并同意。雖然《勞動合同法》第4條規定工會或職工代表有權提出修改，但是根據法條的表述，勞動規章修改程序的啟動權并不在勞動者手中，勞資雙方協商的主動權是由用人單位掌握，用人單位較之勞動者處于優勢地位，這就使得勞動者在實質上沒有同等的共決權④。后進員工對既成的勞動規章制度制定的權利義務分配格局實際無法改變。勞動合同畢竟是一對一協商的結果，雖然雇主仍然占主導地位，但職工有權利拒絕簽署不公平的勞動合同，故勞動合同更能體現意思自治的原則以及勞動法中傾斜保護勞動者的原則。⑤第二，勞動規章效力高于勞動合同。首先，從適用范圍來看，勞動規章制度一般針對整個單位，所有員工都必須遵守。勞動合同作為一種合同，當然具有合同“意思自治”的特點。合同約束合同雙方，即職工和用人單位，適用范圍小于勞動規章，自然其效力就要小于勞動規章。其次，用人單位解除雙方勞動關系的具體情形，一般不會在勞動合同中一一列出，但在勞動規章制度中會列明違反相關具體情形可以辭退的條款，在這個層面上來看，在解除勞動關系上有效的勞動規章有更高的效力。第三，視具體情況決定二者效力。從勞動法作為社會法的思想出發，其核心是保護相對處于弱勢的勞動者。在二者發生效力沖突時，考慮如何有利勞動者保護，有利的一方具有更高的效力。地方立法以及《解釋（二）》第16條實際采用了根據勞動者的請求認定二者效力高低的規定。勞動者有選擇權，理性勞動者會選擇最有利于保護自己權利的規范，事實上是以有利勞動者原則決定二者效力。

　　四、平衡與控制的建議

　　基于“從身份到契約”的必然歷史發展趨勢以及勞動法立法思想，筆者認為“集體合意”是企業勞動規章制度的出路。集體合意說認為勞動規章制度是由勞資雙方經過集體協商談判，達成集體合意，由此制作或變更的勞動規章制度，才具有法規范之效力。“集體合意說”被學者詬病的在于缺乏性質沉淀，把勞動規章認定為集體合意后更容易造成與勞動合同、集體合同的界限不明。⑥三者在內容上本身就存在交叉、排斥的復雜關系。而在立法方面上對于哪些事項屬于勞動合同的范疇沒有明確規定，這使得在實踐中無法區分，也容易造成效力上的沖突。平衡二者關系首先要區分個人與集體的界限，個人勞動條件由勞資雙方一一協商簽訂勞動合同，集體勞動條件由工會發揮職能，由勞動規章制度和集體協約規定。其次，針對由于勞動規章和勞動合同重復規定造成的效力沖突，制定獨立法規或出臺司法解釋的形式來統一，如日本明文規定“勞動規章優先”。筆者主張明確規定有利于勞動者的原則，符合勞動法的立法精神，同時為法院處理不同地區勞動規章制度效力問題提供統一的法律依據，也為勞動者保護自己合法權利提供法律上的依據。根據《勞動合同法》的規定，勞動規章制度“平等協商確定”，明顯地加大了職工大會和工會的權利。但該規定就我國現實來說，平等協商難以實現。首先，我國工會發展緩慢，一些小微企業甚至還沒有建立工會或者工會成為管理層的傳聲筒，通過職工大會或工會制約企業淪為形式。其次，我國的用工制度經歷了由計劃到市場，由行政獎懲到契約的轉變，企業在獲得經營自主權的同時獲得了制定勞動規章的權利。《勞動合同法》實施后平等的勞資談判對用工單位既得權利是一種挑戰。此外，未經民主協商制定的工作規則的效力如何也屬于立法空白。集體合意說在當前我國立法不完善、勞資談判機制未成熟的背景下相對超前，但其本質仍是符合勞資關系向“契約”發展的方向。國家應該在立法上明確未經民主程序無效原則，同時應當強化工會賦予勞動者參與制定勞動規章制度的權利達到防止用人單位濫用經營自主權。

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